|
|---|
|
|
|
|
|
|
t***k
发帖数: 1 | 1 自2019年末，由新型冠状病毒引发的肺炎疫情席卷全国。随着事态越来越严重，全国
大部分省市都启动突发公共卫生事件一级响应机制，把全力做好疫情防控工作作为当前
工作的重中之重。但由于新冠疫情导致全国大部分地区的物资运输及工厂复工等陷入窘
境，对整个国民经济都造成了极大的冲击。
原本各行各业都想趁新年伊始对自己的产业进行扩张，这些行业中的有些企业在追求急
速增长及扩张的商业操作中有巨大的融资需求，而相关行业投资人为规避投资方风险，
从结果控制角度解决其与融资人之间信息不对称问题，往往要求以订立对赌协议的形式
投资，如近日闹得沸沸扬扬的“肖战粉丝举报AO3”事件中，肖战的公司新丽传媒与阅
文集团签下业绩对赌协议，新丽传媒需在2018、2019、2020年净利润不利于5亿元、7亿
元和9亿元，如业绩不达标，阅文集团支付给新丽的收购对价会相应扣减。但如今的事
实是大部分企业却因新冠疫情都陷入了经营困境，难以达到较好的经营业绩去完成对赌
协议。
考虑到对赌已成为一种常见的融资安排，由于新冠疫情的影响导致目标公司无法达成业
绩承诺，则缔约双方均将面临合同风险，从而成为对赌纠纷的导火索。此时，企业可否
以新冠疫情属于不可抗力为由要求解除合同或延迟履行对赌协议，抑或企业可否以新冠
疫情造成情势变更为由要求变更或解除对赌协议呢？本文将围绕由此产生的法律风险防
控展开。
什么是对赌协议
最高人民法院在《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《纪要》）中认为：
实践中俗称的“对赌协议”，又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融
资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本
而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。
可见“对赌协议”是协议各方为了投融资达成的一份法律文件，这个法律文件对协议各
方具有约束力。
企业可否以“新冠疫情为不可抗力”为由免除对赌协议违约责任
从法律上分析，我们认为，此次“新冠肺炎”疫情作为一种突发性的异常事件、一种世
界范围内爆发的疫情，不仅当事人不能预见，即便是具有广博医学知识的医学专家也无
法预见；疫情爆发至今,暂时没有有效的方法阻止其传播,甚至未能确定确切的传染源；
尽管有许多感染“新冠肺炎”的病人经过治疗病愈出院，但医学界至今未找到有效的治
疗方法。因此，“新冠肺炎”疫情，至少在目前，是人类无法预见、不可避免、不能克
服的客观存在，其性质属于法律上规定的不可抗力事件,是一种自然灾害。
根据《合同法》第94条第1款的规定，不可抗力导致不能实现合同目的，任何一方当事
人均可主张解除合同。因此，由于疫情防控原因导致对赌协议的指标无法完成，并最终
导致合同目的无法实现的，依法可以解除合同；合同义务人应在第一时间通知合同相对
人。
但是，承认“新冠肺炎”疫情属于不可抗力，并不代表认可此次疫情可以作为对赌协议
履行的免责事由甚至解除协议的理由。判断对赌协议是否可以继续履行及是否可以此次
疫情作为不承担违约责任的免责事由，关键在于判断对赌协议的无法继续履行与此次疫
情及因政府部门因此次疫情采取的行政措施是否存在直接因果关系。
融资方企业只有提供充分证据证明对赌协议中指标无法完成是由于疫情防控所致，而非
自身经营管理原因所致，才能全部或部分免除其合同责任，导致解除或变更对赌协议的
法律后果。为证明上述事项，融资方企业应提供的证据包括：相关机构出具的疫情防控
导致停工停产的证明、由于疫情防控因素导致业务（如销售、采购、服务等）无法开展
的证明、政府采取疫情防控措施的相关文件证明、其他因疫情导致协议指标无法完成的
相关证据、及时履行了因疫情防控无法完成指标的通知义务、以及其为减少损失所采取
了相应的补救措施等方面。
综上，新丽传媒若不能完成9亿净利润指标，在无法证明其不能完成指标是由于疫情防
控所导致的情况下，就不能免除其与阅文集团欠下的对赌协议的违约责任，将承担几十
亿的赔偿责任。
所以这是两大公司博弈，肖战是炮灰棋子么？ |
|
|
|
|
|
|
